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以企業(yè)的所有權(quán)歸屬性質(zhì)不同,可將企業(yè)劃分為國有企業(yè)、集體企業(yè)、民營企業(yè)、外資企業(yè)幾大類。不同所有權(quán)性質(zhì)的企業(yè)可以進行轉(zhuǎn)化,就是我們通常所指的企業(yè)改制,對于企業(yè)改制,由于涉及的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件較多,實踐中往往缺乏判斷企業(yè)改制合法性的標準。根據(jù)我們的經(jīng)驗,特將國有、集體企業(yè)改制(通常指改制為民營企業(yè))所必須履行的程序和文件總結(jié)如下。
一、 企業(yè)改制程序
企業(yè)改制,通常經(jīng)過以下步驟:
1、產(chǎn)權(quán)界定
產(chǎn)權(quán)界定即界定財產(chǎn)的歸屬關(guān)系,判定歸某個民事主體所有或控制。產(chǎn)權(quán)界定的過程就是確定財產(chǎn)的所有權(quán)、占有權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)以及經(jīng)營權(quán)等權(quán)利的歸屬,明確各方權(quán)利、義務(wù)與責任的過程。
2.資產(chǎn)評估
資產(chǎn)評估是由具有專門技術(shù)和法定資格的評估人員,根據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)和要求評估的一方提供的數(shù)據(jù)資料,按照特定的投資目的,遵循評估原則、程序與計價標準,運用科學的評估方法,模擬市場對一定時間點時的企業(yè)資產(chǎn)的價格進行評估和判斷,并以書面報告的形式表現(xiàn)出來。對于國有企業(yè)而言,資產(chǎn)評估結(jié)果需要獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的認可。
3.產(chǎn)權(quán)登記
產(chǎn)權(quán)登記主要適用于國有資產(chǎn)。為了保障國有資產(chǎn)不流失,有關(guān)法律規(guī)定,國有資產(chǎn)入股的,應(yīng)當予以登記。主要包括開辦產(chǎn)權(quán)登記、變更產(chǎn)權(quán)登記、注銷產(chǎn)權(quán)登記和產(chǎn)權(quán)登記年度檢查等四項內(nèi)容。國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記由各級國有資產(chǎn)管理部門代表國家負責辦理,并依法確認國家對國有資產(chǎn)的所有權(quán)和企業(yè)對國有資產(chǎn)的占有、使用、收益、和經(jīng)營等的權(quán)利。產(chǎn)權(quán)登記由申請受理、填報審查、審核認定、核發(fā)證書等四個階段組成。
4.人員安置
經(jīng)濟體轉(zhuǎn)型期的企業(yè),具有社會保險、醫(yī)療、福利、教育、就業(yè)等綜合功能,承擔了本應(yīng)由政府承擔的許多職能,其企業(yè)經(jīng)營管理職能反而隱而不彰。這也是國有企業(yè)作為政府附屬機構(gòu)的主要表現(xiàn)。國有企業(yè)的公司化改制,必然涉及原有的人員安置問題,其主要內(nèi)容是裁減冗余人員。
5.財務(wù)處理
企業(yè)資產(chǎn)評估和清產(chǎn)核資后,即進入財務(wù)處理階段。清產(chǎn)核資就是對企業(yè)的廠房、設(shè)備、運輸工具等固定資產(chǎn),原材料、在制品、半成品、成品、存款、債權(quán)等流動資產(chǎn)以及專用資金的清查、盤點、登記、估價和建賬。對于資產(chǎn)評估和清產(chǎn)核資這些基礎(chǔ)性工作的結(jié)果,需要根據(jù)會計準則調(diào)整相應(yīng)的資產(chǎn)負債表上的項目。
6.組建新實體
完成上述步驟后,通過準備階段,選舉、決定公司的組織機構(gòu),變更組織形式,重新擬定公司的章程,開始新實體的運作。
二、 企業(yè)改制涉及的文件
企業(yè)改制,通常涉及如下文件:
(1)改制方案
就企業(yè)改制行為,需要按照遵循了法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的改制方案有計劃、有步驟的進行。指定改制方案的過程中,需要重點關(guān)注改制方案或相關(guān)協(xié)議是否體現(xiàn)了當事人的真實意思表示,是否違反國家強制性規(guī)范或政策,是否存在無效或可撤銷因。相應(yīng)的,需審查會議決議、轉(zhuǎn)讓協(xié)議、安置協(xié)議等改制過程中各方簽署的書面文件。
(2)政府批文
對國有資產(chǎn)進行重大處置的改制方案或相關(guān)合同是否得到有審批權(quán)限的政府機關(guān)或政府的審批(一般情況下由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準,特殊情況下還需要經(jīng)過特定行業(yè)主管機關(guān)的前置審批)。沒有經(jīng)過審批的,一般應(yīng)認定為無效。就集體企業(yè)改制而言,需審查產(chǎn)權(quán)單位或主管部門的批準文件。
(3)資產(chǎn)評估報告
是否經(jīng)過嚴格的資產(chǎn)清查和資產(chǎn)評估程序,清查報告和資產(chǎn)評估報告是否得到有關(guān)政府機關(guān)(一般是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門)確認、核準或備案。
(4)銀行債權(quán)的保全文件(如有)
負有金融債務(wù)的企業(yè)進行改制是否依照國家的有關(guān)強制性規(guī)定,進行了金融債權(quán)保全(即負債的企業(yè)對所負的金融債務(wù)的償還作出切實可行的安排并得到債權(quán)人的認可由其出具有關(guān)書面文件)。沒有進行保全的,一般不得進行改制。
同時,監(jiān)管部門關(guān)注企業(yè)在改制的過程中是否公告或書面通知債權(quán)人,是否和債權(quán)人就債務(wù)清償問題達成了協(xié)議或采取了其他清理措施,是否存在遺漏或隱瞞債務(wù)的情形以及隱形債務(wù)(如擔保債務(wù))。
(5)國有/集體產(chǎn)權(quán)變更登記
改制涉及到對國有/集體資產(chǎn)的處置時,應(yīng)到國有/集體資產(chǎn)管理機關(guān)辦理相關(guān)的國有/集體資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的設(shè)立、變更、注銷登記。沒有登記的,一般不發(fā)生(產(chǎn)權(quán)變動)改制的效力。
(6)職工安置方案(職工代表大會決議)
對于企業(yè)改制過程中,企業(yè)職工的安置應(yīng)按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定平穩(wěn)進行,避免造成社會不安定因素。
(7)后續(xù)變更手續(xù)
企業(yè)在改制后,應(yīng)依法進行相關(guān)的企業(yè)法人變更、注銷登記。