法律關(guān)系

它有以下兩個特點：

1、保函依據(jù)商務(wù)合同開出，但又不依附于商務(wù)合同，具有獨立法律效力。當受益人在保函項下合理索賠時，擔保行就必須承擔付款責任，而不論委托人是否同意付款，也不管合同履行的實際事實。即保函是獨立的承諾并且基本上是單證化的交易業(yè)務(wù)。

2、銀行信用作為保證，易于為合同雙方接受。

見索即付保函的歷史及特征

見索即付保函是二戰(zhàn)后為適應當代國際貿(mào)易發(fā)展的需要，由銀行和商業(yè)實踐的發(fā)展而逐步確立起來的，并成為國際擔保的主流和趨勢，原因主要在于：，從屬性保函發(fā)生索賠時，擔保銀行需調(diào)查基礎(chǔ)合同履行的真實情況，這是其人員和專業(yè)技術(shù)能力所不能及的，而且會因此被卷入到合同糾紛甚至訴訟中。銀行為自身利益和信譽考慮，絕不愿意卷入到復雜的合同糾紛中，使銀行的利益和信譽受到損壞，而趨向于使用見索即付保函。第二，見索即付保函可使受益人的權(quán)益更有保障和更易于實現(xiàn)，可以避免保函委托人提出各種原因如不可抗力、合同履行不能等來對抗索賠請求，可確保其權(quán)益不至因合同糾紛而受到損害。

國際擔保業(yè)務(wù)中銀行使用的絕大多數(shù)為見索即付保函，見索即付保函一經(jīng)開立，銀行將成為付款人，承擔很大的風險。因此，為降低風險，銀行在開立見索即付保函時應注意以下問題：

⑴保函應將賠付條件具體化，應有具體擔保金額、受益人、委托人、保函有效期限等。

⑵銀行應要求委托人提供相應的反擔?；蛱峁┮欢〝?shù)量的保證金，銀行在保證金的額度內(nèi)出具保函。

⑶銀行向境外受益人出具保函，屬對外擔保，還必須注意諸如報經(jīng)外匯管理局批準等對外擔保的法律規(guī)定。

⑷銀行開立保函，還應該對基礎(chǔ)合同的真實性進行認真審核，以防詐騙。

國內(nèi)的銀行做國內(nèi)業(yè)務(wù)時大多采用的是從屬性保函。從屬性保函是擔保人在保函中對受益人的索賠及對該索賠的受理設(shè)置了若干條件的限制，保留有一定的抗辯權(quán)利，只有在一定的條件得到滿足之后，擔保銀行才予以受理、付款。因此，在從屬性保函中，除需要注意以上四點外，怎樣在索賠條款中設(shè)立條件更成為保函內(nèi)容的重點。在實際操作中，有條件的索賠條款一般分為以下幾種。

委托人同意或確認

在保函中約定，受益人提出的索賠請求，必須經(jīng)委托人同意或確認，銀行才能受理。在這種情況下，銀行作為金融中介的作用大為減少，保函的銀行信譽轉(zhuǎn)化為普通的商業(yè)信譽，對受益人的保護不利，因此，在實際應用中不被受益人所接受。

裁判文書確定

在保函中約定，受益人的索賠請求，必須經(jīng)過法院或者仲裁機構(gòu)生效的裁判文書確定，擔保銀行僅憑仲裁機構(gòu)的裁決或法院的判決來實施付款或免于付款責任。擔保銀行于簽發(fā)保函時往往無法知道申請人在保函所涉及的法律訴訟案件中究竟應承擔多大的實際賠償責任，甚至還不能肯定委托人是否必須作出這樣的支付，因此，保函項下是否發(fā)生賠付，以及實際上應賠付多大的金額等，都要根據(jù)法院的有關(guān)判決來確定，而絕不能僅僅依據(jù)受益人的單方索賠予以支付。