見索即付保函主要適用于國際融資、國際商務的擔保等業(yè)務,與其它國內(nèi)商務或融資時的擔保有不同法律特征。根據(jù)中國擔保法和擔保法司法解釋的規(guī)定,物的擔保是由債務人本身提供的,物的擔保優(yōu)于人的擔保;物的擔保是由第三人提供時,債權(quán)人可以隨意選擇某一擔保人承擔責任。保證人在承擔保證責任后,享有對擔保物的代位求償權(quán)。而在見索即付保函下,付款責任順序通常在保函中事先規(guī)定,一般開立見索即付保函的銀行承擔付款人責任,并享有對抵押物代位求償權(quán),這一點,不同于一般的保證合同。
見索即付保函中銀行的追償權(quán)問題
⑴、根據(jù)委托書和反擔保形成的追償權(quán)。首先,委托人向擔保行出具的委托書中應明確記載二項重要內(nèi)容:一是委托擔保行出具見索即付銀行保函,二是承諾一旦擔保人依據(jù)保函承擔付款責任,委托人應無條件立即予以補償。
其次,擔保行還可以要求委托人以其財產(chǎn)或由第三人提供反擔保。根據(jù)委托書和反擔保函,擔保人在承擔擔保責任后即可對委托人行使追償權(quán)。若以財產(chǎn)為反擔保物,則可以從該擔保物的變賣價款中優(yōu)先受償。若由第三人提供保證,則可向反擔保人追償。
⑵、根據(jù)代位求償權(quán)而形成的追償權(quán)。代位求償權(quán)是保證人根據(jù)保函的規(guī)定履行保證義務后而取得的受益人依基礎(chǔ)合同對委托人所擁有的一切權(quán)力。代位求償權(quán)除基礎(chǔ)合同權(quán)利外,還包括受益人所擁有的各種擔保物權(quán)或?qū)ν鉃楸粨H说膫鶆粘袚熑蔚钠渌说淖穬敊?quán),如在委托人的財產(chǎn)上設立的擔保物權(quán)和由第三人以保證或其它擔保方式提供的各種擔保權(quán)益。
銀行僅負有對保函規(guī)定的單證在表面上進行謹慎審查的義務。根據(jù)國際商會1992年公布的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》和聯(lián)合國1995年簽訂的《聯(lián)合國獨立性保函與備用信用證公約》規(guī)定,保證人雖不對受益人所提交的單證的正確性承擔責任,但保證人首先應盡合理的謹慎,對單證在表面上是否適當進行審查,如單證是否齊全,只要所提交的單證經(jīng)合理謹慎、審查符合保函規(guī)定的表面要求,保證人就應付款,即便單證的內(nèi)容是虛假的,形式是偽造的。
銀行保函業(yè)務中涉及到的主要當事人有三個:委托人(Principal)、受益人(Beneficiary)和擔保人(Guarantor),此外,往往還有反擔保人、通知行及保兌行等。這些當事人之間形成了一環(huán)扣一環(huán)的合同關(guān)系,它們之間的法律關(guān)系如下:
1、委托人與受益人之間基于彼此簽訂的合同而產(chǎn)生的債權(quán)債務關(guān)系或其他權(quán)利義務關(guān)系。此合同是它們之間權(quán)利和義務的依據(jù),相對于保函協(xié)議書和保函而言是主合同,他是其他兩個合同產(chǎn)生和存在的前提。如果此合同的內(nèi)容不,會給銀行的擔保義務帶來風險。因而銀行在接受擔保申請時,應要求委托人提供他與受益人之間簽訂的合同。