商品標記劃分為四類。從可識別性和可受保護性來說,這四類標記由強到弱依次是:任意性或奇異性標記;指示性標記一般是由文字或文字與圖形的結(jié)合而指示商品的來源和特征等;描述性標記,包括姓氏、地理標記等,只有在市場上具有了識別性,也即獲得了“第二含義”時才能受到保護;通用標記,不具有識別性,因而不受保護。
既然商標的主要作用是區(qū)別不同的生產(chǎn)經(jīng)營者的商品,指示商品的來源,既然外觀設(shè)計和商標在構(gòu)成上又有相同之處,那么,當產(chǎn)品的外觀設(shè)計也具有識別性和指示性時,就應(yīng)當受到商標法的保護。
外觀設(shè)計是指形狀、圖案、色彩或其結(jié)合的設(shè)計,又隱含著外觀設(shè)計必須富有美感。事實上,運用形狀、圖案、色彩對產(chǎn)品的外表進行裝飾或設(shè)計,必然會為產(chǎn)品帶來一定的美感。當然,對于外觀設(shè)計中美感的要求不能定得太高。
美國專利法第16章也專門規(guī)定了對于外觀設(shè)計專利的保護,與發(fā)明專利和植物專利相并立。根據(jù)《中華人民共和國專利法》第2條第4款,外觀設(shè)計是指“對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計”。