外觀設(shè)計是就產(chǎn)品的外觀所做出的設(shè)計。所謂產(chǎn)品,就是人工制造出來的一切物品。但是,對于外觀設(shè)計專利來說,其要求外觀設(shè)計“適于工業(yè)上應(yīng)用”,這意味著采用了其外觀設(shè)計方案的產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)能在產(chǎn)業(yè)上并形成批量生產(chǎn)。如果不能批量復(fù)制生產(chǎn),不具有工業(yè)實用性,則不能申請專利。
在美國1930年的一個案例中,申請人就一件混凝土攪拌器的外觀設(shè)計提出專利申請,專利局以缺乏裝飾性美感為由,駁回了申請。法院則推翻了專利局的決定,指出:“對于外觀設(shè)計專利中美感和裝飾性的要求,不能定義為在美術(shù)品或藝術(shù)品中所見的美和裝飾性?!狈ㄔ赫J(rèn)為,外觀設(shè)計專利法的目的是鼓勵人們盡可能消除許多機器或機械裝置上不雅觀和令人厭惡的特征。
外觀設(shè)計由專利法予以保護,商標(biāo)由商標(biāo)法予以保護,二者似乎不應(yīng)有重疊之處。但在事實上,外觀設(shè)計與商標(biāo)又有一些共同之外。外觀設(shè)計是由形狀、圖案、色彩或其結(jié)合構(gòu)成的,商標(biāo)是由文字、圖案、形狀或其結(jié)合構(gòu)成的。至少,二者在構(gòu)成上都有形狀和圖案等要素。
商品標(biāo)記劃分為四類。從可識別性和可受保護性來說,這四類標(biāo)記由強到弱依次是:任意性或奇異性標(biāo)記;指示性標(biāo)記一般是由文字或文字與圖形的結(jié)合而指示商品的來源和特征等;描述性標(biāo)記,包括姓氏、地理標(biāo)記等,只有在市場上具有了識別性,也即獲得了“第二含義”時才能受到保護;通用標(biāo)記,不具有識別性,因而不受保護。