外觀設計是指工業(yè)品的外觀設計,也就是工業(yè)品的式樣。它與發(fā)明或實用新型完全不同,即外觀設計不是技術方案?!吨腥A人民共和國專利法》第2條中規(guī)定:“對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。” 可見,外觀設計專利應當符合以下要求: (1)必須是對產(chǎn)品的外觀所作的設計; (2)是指形狀、圖案或者其結合的設計以及色彩與形狀、圖案的結合的設計; (3)必須是適于工業(yè)上的應用; (4)必須富有美感。
既然商標的主要作用是區(qū)別不同的生產(chǎn)經(jīng)營者的商品,指示商品的來源,既然外觀設計和商標在構成上又有相同之處,那么,當產(chǎn)品的外觀設計也具有識別性和指示性時,就應當受到商標法的保護。
在外觀設計的商標權保護上,美國是首先確定有關的外觀設計是否具有內(nèi)在識別性的國家。如果某一外觀設計具有內(nèi)在識別性,則相當于上述的“任意性或奇異性標記”,其使用者可以直接申請商標注冊或要求商標權的保護。然而,具有內(nèi)在識別性的外觀設計并不多見。
在國家工商行政管理局的《關于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》中,第3條也說:“本規(guī)定所稱特有,是指商品名稱、包裝、裝潢非為相關商品所通用,并具顯著的區(qū)別性特征?!边@也表明,受保護的外觀設計必須具有顯著的區(qū)別性特征。