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    2025-04-05 09:00:01 603次瀏覽
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    所謂履約擔保,是指發(fā)包人在招標文件中規(guī)定的要求承包人提交的保證履行合同的擔保,是工程發(fā)包人為防止承包人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約,并彌補給發(fā)包人造成的損失。履約擔保作為合同一個重要元素,在合同履行過程中起著極其重要的作用。在工程實施階段,履約擔保穿插運用于各合同主體中,工程審計重點關(guān)注建設(shè)單位和施工單位之間的履約擔保情況,即工程合同履約擔保。在工程施工招標中就有對履約擔保的數(shù)額、形式以及退還形式等作出具體要求,在雙方簽訂施工合同時也有就履約擔保進行約定。

    在工程審計中,常見的履約擔保問題有以下幾種:一、雙方簽訂的施工合同關(guān)于履約擔保的約定與招標文件不一致。施工合同違背招標文件另行約定履約擔保,主要對數(shù)額、形式及退還方式作出另外規(guī)定。二、履約擔保數(shù)額高出招標投標條例規(guī)定上限。《中華人民共和國招標投標法實施條例》規(guī)定履約擔保證金不得高于中標合同金額的10%。在工程審計中發(fā)現(xiàn),部分項目規(guī)定的履約擔保數(shù)額高于中標合同金額的10%。三、履約擔保形式違背招標文件中規(guī)定的形式,招標文件規(guī)定履約擔保形式為現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)賬,實際采用銀行保函的形式。四、在實施階段,未按規(guī)定提交履約擔保。招標文件和施工合同均有對履約擔保提出具體規(guī)定,但在實際中,施工單位未提交但雙方仍按原約定履行合同。更有甚者,建設(shè)單位對履約擔保全然不知。

    履約擔保的問題在工程審計中屢見不鮮。而作為工程簽訂施工合同前必備履行程序,在事后審計中發(fā)現(xiàn)此類問題后,使得履約擔保整改難以落到實處。為發(fā)揮好履約擔保的實效性,一是要從源頭抓起,主管單位作為招標主體的應加強對項目實施過程的把關(guān)及監(jiān)督。二是建設(shè)主管部門應加強對建設(shè)單位的培訓及監(jiān)督,切實加強建設(shè)單位相關(guān)人員的法規(guī)意識。三是建設(shè)單位應重視雙方訂立的施工合同,對相應條款了解清楚,在確認施工單位及時足額提交履約擔保后方可簽訂施工合同。四是建設(shè)單位應借助中介的力量,咨詢中介等專業(yè)人員,對具體實施項目具體分析,做到有的放矢。讓履約擔保不再是一紙空文,以確保建設(shè)單位的權(quán)利。

    ,履約保證金具有選擇性。招標人必須在招標文件中明確規(guī)定出中標人提交履約保證金時,此項條款方為有效,如果在招標文件中沒有明確規(guī)定,在中標后不得追加。

    第二,履約保證金具有實踐性。履約保證金不同于定金,履約保證金的目的是擔保承包人完全履行合同,主要擔保工期和質(zhì)量符合合同的約定。承包人順利履行完畢自己的義務,發(fā)包人必須全額返還承包人。履約保證金的功能,在于承包人違約時,賠償發(fā)包人的損失,且并不以交納履約保證金為限。如果約定了雙倍返還或具有定金獨特屬性的內(nèi)容,符合定金法則,則是定金;如果沒有出現(xiàn)“定金”字樣,也沒有明確約定適用定金性質(zhì)的處罰之類的約定,已經(jīng)交納的履約保證金,就不是定金,而是其他金錢質(zhì)。約定了履約保證金卻又沒有交納的,關(guān)于履約保證金的約定成立但不發(fā)生法律效力。因為,質(zhì)押合同也是實踐性合同,必須以交付為生效條件。 因此,履約保證金具有實踐性。

    第三,履約保證金應當具有對等性。履約保證金強調(diào)的是保證發(fā)包人或投資者的利益,這種保證既可由中標的承包人承擔,也可由第三方承擔,但須發(fā)包人認可方為有效,由此產(chǎn)生第三方承擔連帶責任,因此具有替代性。

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