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工程擔保有哪些形式?工程擔保保函要注意哪些事項?

2019-09-05 07:50:31  1240 次瀏覽

什么是工程擔保

工程保證擔保引入保證人作為第三方,對建設(shè)工程中一系列合同的履行進行監(jiān)督并對違約承擔責任,是一種促使參與工程建設(shè)各方守信履約的風險管理機制。開發(fā)商、承包商、保證人三者之間形成保證擔保關(guān)系。開發(fā)商和承包商是合同的主體,在不同的擔保品種下,設(shè)定一方為被保證人,另一方為權(quán)益人(受益人、監(jiān)管人),在被保證人不履行合同義務(wù)給權(quán)益人造成損失的情況下,權(quán)益人(監(jiān)管人)可以要求保證人承擔保證責任。

工程保證擔保是控制工程建設(shè)履約風險的一種國際慣例,通過推行工程保證擔保促使建設(shè)各方主體樹立誠信守約意識,加強誠信履約的自覺性;通過預(yù)控、程控、終控多種手段并用,形成一種保護守約行為、懲戒違約行為的環(huán)境,通過建立和實施索賠機制,規(guī)范合同當事人的履約行為終實現(xiàn)合同目標。這樣,優(yōu)質(zhì)誠信的企業(yè)可及時獲得擔保保證;拖欠、不守信企業(yè)擔保申請會被淘汰。投標擔保 保證人在投標人投標之前,對投標人進行嚴格的資格審查,向招標人出具投標擔保書,保證中標人將與招標人簽訂合同并將提供招標人所要求的投標保函、履約保函、預(yù)付款保函擔保書。如果中標人違約,則保證人將在保額內(nèi)賠付招標人的損失。

工程擔保的模式

(1)由銀行充當擔保人,出具銀行保函。銀行保函是銀行向權(quán)利人簽發(fā)的信用證明。若被擔保人因故違約,銀行將付給權(quán)利人一定數(shù)額的賠償金。銀行保函是歐洲傳統(tǒng)的擔保模式,現(xiàn)已被大多數(shù)國家所采用。銀行保函根據(jù)擔保責任的不同,又分為投標保函、履約保函、維修保函、預(yù)付款保函等。履約保函有兩種類型:一種是無條件履約保函,亦稱“見索即付”,即無論業(yè)主何時提出聲明,認為承包商違約,只要其提出的索賠日期、金額在保函有效期和擔保限額內(nèi),銀行就要無條件地支付賠償;另一種是有條件履約保函,即銀行在支付賠償前,業(yè)主必須提供承包商確末履行義務(wù)的證據(jù)。世界銀行招標文件、FIDIC合同文件中提供的銀行履約保函格式,都是采用無條件履約保函的形式。

(2)由保險公司或?qū)iT的擔保公司充當擔保人,開具擔保公司保函(商業(yè)保函)或保險公司保函。在美國,法律規(guī)定銀行不能提供擔保,90%以上的工程擔保由保險公司(保險公司有3000多家,大多設(shè)有擔保部)承擔;專業(yè)的擔保公司一般規(guī)模都不大,并須由政府部門批準,部分建設(shè)局須交納保證金,提供。

(3)由家具有同等或更高資信水平的承包商作為擔保人,或者由母公司為其子公司提供擔保。保證人必須具備下列條件之一:

一是建設(shè)業(yè)者不履行義務(wù)時承擔支付延誤利息、違約金及其他經(jīng)濟損失的保證人:

二是保證代替建設(shè)業(yè)者由自己完成該工程的其他建設(shè)業(yè)者。

(4)“信托基金”模式,即業(yè)主將一筆信托基金交受托人保存,并簽訂信托合同,若業(yè)主因故不能支付工程款,則承包商可從受托人那里得到相應(yīng)的損失賠償。

工程擔保的注意事項

(1)銀行對承包商的資格審查往往限于財務(wù)狀況,而其他擔保人還要對承包商的技術(shù)水平和管理能力作核查。一旦證實承包商違約,開具履約擔保書的擔保人要確保業(yè)主能按照合同終完成工程項目的建設(shè),而出具履約保函的銀行僅給予業(yè)主一定數(shù)額的賠償,其善后工作由業(yè)主承擔。此外,如果采用銀行保函,銀行將對承包商的貸款規(guī)模加以限制。

(2)從事工程建設(shè)活動的各方如果沒有取得相應(yīng)的工程擔保,或者沒有購買相應(yīng)的工程保險,幾乎無法獲得工程合同。而且,在提供工程擔?;蜻M行投保時,銀行及其他擔保人、保險公司都要對被擔保人或投保人進行評估。工程擔保是由被擔保人向擔保人交付費用,通過擔保人向權(quán)利人提供擔保,保障他人 (即權(quán)利人)的利益不受損害;

(3)工程擔保是承擔因被擔保人違約或失誤而造成的風險,在工程擔保中,被擔保人提供擔保的根本目的并不是轉(zhuǎn)移風險,而是為了滿足對方要求的信用保障。

(4)在工程擔保中擔保人的風險遠小于被擔保人,擔保人往往要求被擔保人提供反擔?;蚝炗唭斶€協(xié)議書,擔保人有權(quán)追索其代為履約所支付的全部費用,只有被擔保人的全部資產(chǎn)都賠付擔保人后仍無法還清其代為償付的費用時,擔保人才會蒙受損失。

(5)在工程擔保中,被擔保人因故不能履行合同時,擔保人必須采取積極措施,保證合同能繼續(xù)完成,工程擔保是由擔保人暫時承擔風險,爾后可通過反擔保追回部分或全部損失。

(6)擔保通常與債權(quán)債務(wù)、合同契約有著密切聯(lián)系,一般包括保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等多種形式。作為經(jīng)濟合同的擔保,其產(chǎn)生的法律關(guān)系與主合同相互依存,并從屬于主合同。

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